侯外林建议建立内幕交易罚没款补偿投资者机制

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侯外林认为，内幕交易和未披露信息交易(俗称“鼠仓”)违反“三公开”原则，损害投资者合法权益，是典型的证券违法行为。总的来说，对内幕交易和“鼠仓”违法行为的行政处罚和刑事责任追究机制已经比较完善，但相应的民事赔偿仍然缺位。主要原因是相应的操作规程还没有出台。为了完善内幕交易民事赔偿制度，他提出了两点建议。

首先，制定内幕交易民事赔偿的司法解释。《证券法》第76条规定:“内幕交易给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。”这一规定为内幕交易民事赔偿奠定了法律基础。2003年，最高人民法院颁布了《关于审理证券市场虚假陈述民事赔偿案件的若干规定》(法释[2003]2号)，规定了虚假陈述民事赔偿的具体认定和赔偿标准。在2007年5月于南京召开的全国民商事审判工作会议上，一些负责人也指出，内幕交易和操纵市场的民事赔偿案件可以立案审理，相关管辖和前置条件参照虚假陈述民事赔偿司法解释办理。然而，尽管内幕交易与虚假陈述民事赔偿有相似之处，但两者之间的差异更大。因果关系的认定、损害赔偿的定义和举证责任的标准有不同的标准和要求。

因此，最高人民法院有必要制定独立的内幕交易民事赔偿司法解释，重点解决四个问题:一是明确内幕交易民事诉讼原告的主体资格。其次，有必要明确内幕交易侵权的认定程序。第三，研究解决如何建立关联内幕交易行为与相关投资者损失之间的因果关系问题。第四，要明确赔偿金额的计算方法。他建议用差价法来计算赔偿金额，即赔偿金额是投资者在信息公开前买入或卖出股票的价格与信息公开后一段合理时间内股票的平均价格之间的差额。由于利用未披露信息进行交易的行为类似于内幕交易，其民事赔偿责任可以参照内幕交易的相关标准和赔偿金额确定。

二是建立内幕交易民事赔偿的财产保障制度。他说，中国《证券法》第232条规定了行政处罚、刑事处罚和民事赔偿发生冲突时，民事赔偿优先的原则。但是，由于行政处罚和刑事制裁往往在民事赔偿之前及时到位，行政处罚和刑事处罚上缴国库后不能再用于民事赔偿，这一原则在实践中难以操作。

建议借鉴国外成熟资本市场国家普遍采用罚款和罚金直接补偿受损投资者的做法，并协调中国证监会和财政部建立相应的罚款和罚金补偿投资者的机制。具体做法可考虑将调查内幕交易过程中没收的被告财产、罚款和罚金暂时上缴国库，但交由证券投资者保护基金公司代管。当投资者胜诉并申请执行时，如果被告无财产可执行，他可以申请。审查通过后，保护基金公司将代其支付被没收的被告财产、罚款和罚金。同时，保护基金公司保留可执行财产的代位权。被告一旦拥有可执行财产，可以直接向法院申请执行，执行后返还的财产将上缴国库。

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