财政部又成被告 “采购第一案”十年未了折射法律漏洞

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今年1月13日，北京市第一中级人民法院作出判决，驳回了长城公司的诉讼请求。沃尔玛拒绝接受判决，最近再次向法院提起上诉，这意味着诉讼将继续。经过10年马拉松式的诉讼，当事人已经筋疲力尽，当前采购领域的冲突和漏洞实际上反映在诉讼背后。

在这方面，中国人民大学公共管理学院教授王丛虎去年在接受《商业日报》采访时表示，通过一些技术手段解决政府采购的透明度和监管问题势在必行。

财政部认定当时的采购是非法的

此案源于非典疫情后的一个价值114亿元的政府公共采购项目。2003年9月，国务院批准了国家发展和改革委员会和原卫生部制定的《突发公共卫生事件医疗救治体系建设规划》。

自2003年10月起，两部委分别委托国鑫招标有限公司和中国远东国际贸易公司两个采购机构对医疗系统项目进行公开招标采购，以获得相关医疗器械和设备。在2004年10月29日和2004年11月19日，买方先后对总共586台血气分析仪进行了开标，其中长城公司的最低投标价为每台56000元，但未中标。

Wall公司认为此次采购案例中存在“黑箱操作”，并要求采购方给出合理的解释。在买方未答复的情况下，长城公司于2004年12月21日向财政部投诉，2005年3月23日，长城公司以财政部未作出决定，在法定30天内未予答复为由提起行政诉讼。

2006年12月8日，北京市第一中级人民法院裁定财政部不履行法定职责，败诉。财政部拒绝接受判决并提出上诉。2007年6月7日，北京市高级法院开庭审理此案，2012年11月21日作出终审判决，驳回上诉，维持一审法院的判决。

10年后的2013年5月13日，长城公司终于等到投诉得到处理，财政部按照当时法院判决确定的义务履行了自己的职责。

《国家商报》记者在《财政部投诉处理决定》(财库[2013]59号)中看到，财政部的认定有两点，其中一点认定国家发展改革委和原卫生部投诉的事项违反了《政府采购法》第二条第一款和第六十四条第一款。“根据《政府采购供应商投诉处理办法》(财政部令第20号)第十九条，如果政府采购合同已经履行，则认定采购活动违法。”另一方认为“投诉人提交的产品不符合招标文件的实质性要求”。这一决定也是此案死灰复燃的原因。

华尔街公司认为该决定缺乏依据，因此再次将财政部告上法庭。

原告声称处理决定是矛盾的

去年7月12日，长城公司正式向北京市第一中级人民法院提起诉讼。三个多月后，法院正式立案，“政府采购第一案”进入第二轮持续战争。

在去年12月12日的庭审中，《国家商报》记者看到，双方主要关注的是对判决及相关法律法规的处理。

财政部提到的不符合招标文件要求主要是指项目招标文件的实质性条款要求产品“免维护，不更换泵管、管道和气瓶”，而现代长城公司投资的产品使用蠕动泵，泵管、管道和气瓶需要定期更换，不符合招标文件的实质性要求。

长城公司的律师宋明明多次表示，该公司产品的技术其实更先进，完全符合招标要求。可更换的气瓶更符合便携式要求。“产品是否符合招标文件要求由评标委员会进行评审，评标委员会的组成应当合法，但没有此类证据。”

对于Wall公司的索赔，作为第三人出庭的远东公司的代理人也作出了回应，称之所以特别要求泵管等部件“免更换”，是因为当时政府采购招标的背景是为了消除非典疫情后的污染，招标文件并不意味着低价中标。

此前，长城公司的投诉主要包括5起，主要集中在招标程序方面:1 .招标文件中没有具体的评标方法、评分标准和计算公式；2.中标公示应当包括但不包括评标委员会成员名单，不符合法定标准的；3.招标文件中的技术要求具有排他性和歧视性。

财政部认定NDRC和前卫生部的采购项目是非法的，这也是基于上述投诉。

北京辽海律师事务所律师、长城律师顾辽海表示，由于财政部根据“招标文件中的歧视性条款”认定采购活动违法，同时根据财政部确认的歧视性条款，得出不符合招标文件实质性要求的结论。“同一行政裁决中作出的两项处理决定相互矛盾。如果他们不符合招标文件，将不会有第二次处理决定，因为歧视性条款的存在意味着没有遵守。

《采购法》与《招标投标法》的矛盾

北京市第一中级人民法院1月13日的判决表明，原告认为投诉处理决定有矛盾，判决认为投诉处理决定不认为采购项目招标文件中的技术规范构成歧视性条款，原告主张无效。

长城公司认为，判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法。再次向法院上诉，要求依法撤销第3543号行政判决，支持原审提起的诉讼请求。

这意味着此案进入了新一轮的漫长旅程，此案背后的问题值得深思。事实上，本案也反映了现行政府采购招标投标法存在的问题。

《国家商报》记者去年12月12日在庭审现场也注意到，双方律师都在寻找法律依据，包括法律和部门规章制度。法官还多次问，“你们适用什么法律和规定？”

目前，政府采购市场领域有两部法律:《政府采购法》和《招标投标法》。政府采购市场分为两个部分，即政府采购工程市场和政府采购商品和服务市场。前者受《招标投标法》管辖，后者受《政府采购法》管辖。这两个定律的平行性也导致了一些矛盾。

顾辽海说:“本案涉及的根本问题是两个法律之间的冲突。冲突是监督的问题。谁有监督权？《政府采购法》和《招标投标法》都非常模糊

顾辽海表示，如果法律不明确，将会出现很多问题，如果监管层面的问题得不到很好的解决，类似的采购混乱将会发生。

尽管财政部被指控两次，但一些学者抱怨称这是法律上的一个漏洞。

中国人民大学公共管理学院教授王丛虎在接受《商业日报》采访时表示，采购法和招标法涉及两个部委的问题，由于其历史渊源，这两个问题很难在短时间内解决。应采取建立公共资源交易平台等技术手段，将国家发改委和财政部管理的公共设备在公共交易平台上进行交易。当采购过程进一步公平和透明时，监督问题就可以得到解决。

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